În viața unei societăți cu răspundere limitată (SRL), nu toate parteneriatele rezistă testului timpului.
Divergențele de viziune, lipsa de implicare sau chiar conflictele deschise pot duce la situații tensionate între asociați. În astfel de cazuri, Legea nr. 31/1990 vine cu soluții legale pentru a proteja funcționarea societății și interesele celorlalți asociați: excluderea și retragerea.
Articolele 222–225 din lege reglementează aceste mecanisme, oferind un cadru clar pentru cazurile în care un asociat poate fi exclus sau se poate retrage din firmă. În acest articol, vom analiza condițiile legale, pașii procedurali și implicațiile practice ale acestor măsuri, pentru a înțelege cum pot fi aplicate corect și eficient.
Aspecte preliminare
Atât retragerea cât și excluderea sunt două operațiuni ce au ca efect pierderea calității de asociat într-o firmă.
Care este numitorul comun?
- Ambele au ca rezultat faptul că asociatul retras sau exclus primește contravaloarea titlurilor sale de participare chiar de la societatea emitentă.
O dată retras sau exclus, asociatul în cauză devine în mod ireversibil titularul unui drept de creanță față de societate constând în contravaloarea titlurilor sale de participare, calculată prin raportare la valoarea societății.
Pentru început haide să vedem care este asociatul care poate fi exclus?
Ca să putem răspunde la această întrebare trebuie să ne uităm la art. 222 din LSC - adică Legea Socieăților Comerciale nr. 31/1990 care ne spune în felul următor:
Poate fi exclus din societatea în nume colectiv, în comandită simplă sau cu răspundere limitată:
- asociatul care, pus în întârziere, nu aduce contribuția la care s-a obligat;
- asociatul cu răspundere nelimitată în stare de faliment sau care a devenit legalmente incapabil;
- asociatul cu răspundere nelimitată care se amestecă fără drept în administrație ori contravine dispozițiilor art. 80 și 82;
- asociatul administrator care comite fraudă în dauna societății sau se servește de semnătura socială sau de capitalul social în folosul lui sau al altora.
Și ca să ne lămurim și cu acest art. 80 și 82 trebuie să avem în vedere faptul că asociatul care, fără consimțământul scris al celorlalți asociați, întrebuințează capitalul, bunurile sau creditul societății în folosul său sau în acela al unei alte persoane este obligat să restituie societății beneficiile ce au rezultat și să plătească despăgubiri pentru daunele cauzate.
În plus, se mai precizează și faptul că, asociații nu pot lua parte, ca asociați cu răspundere nelimitată, în alte societăți concurente sau având același obiect de activitate, nici să facă operațiuni în contul lor sau al altora, în același fel de comerț sau într-unul asemănător, fără consimțământul celorlalți asociați.
Dacă așa stă situația la excludere, cum arată ea în cazul retragerii asociatului din societate?
În acest din urmă caz, legea 31/1990 ne zice că, asociatul se poate retrage din societate:
- în cazurile prevăzute în actul constitutiv;
- în cazurile prevăzute la art. 134;
- cu acordul tuturor celorlalți asociați;
- în lipsa unor prevederi în actul constitutiv sau când nu se realizează acordul unanim asociatul se poate retrage pentru motive temeinice, în baza unei hotărâri a tribunalului, supusă numai apelului.
Bun, și ce zice acel art. 134?
Păi, ne zice că asociații care nu au votat în favoarea unei hotărâri a adunării generale au dreptul de a se retrage din societate și de a solicita cumpărarea părților sociale de către societate, numai dacă respectiva hotărâre a adunării generale are ca obiect:
- schimbarea obiectului principal de activitate (se referă la codul CAEN);
- transformarea transfrontalieră a societății;
- schimbarea formei societății (adică faci din SRL - SA sau invers, de ex.);
- fuziunea sau divizarea societății, inclusiv transfrontalieră.
Acum hai să le luăm pe rând să vedem câteva aspecte concrete despre fiecare în parte
Excluderea asociatului din SRL
SRL-ul este o societate care se bazează pe încredere între asociați și pe calitățile personale ale asociaților. Asta, ca diferență față de SA-uri (societăți pe acțiuni) unde acționarii, având în vedere numărul lor mare, deseori nici nu este cunoscut.
Datorită acestui fapt, succesul sau insuccesul societății depinde în mare măsură de faptele asociaților și de activitatea pe care ei o desfășoară în societate.
Prin urmare, în cazul în care un asociat nu își îndeplinește obligațiile asumate față de societate ori săvârșește anumite fapte potrivnice intereselor societății, existența societății este amenințată. Pentru a proteja societatea și, implicit, pentru a apăra interesele celorlalți asociați, legea reglementează posibilitatea excluderii din societate a asociatului indezirabil.
În alte cuvinte, putem spune că această măsură a excluderii asociatului din societate - apare mai degrabă ca o sancțiune aplicată asociatului și totodată ca un remediu pentru salvarea existenței societății, în folosul celorlalți asociați.
Care este consecința excluderii?
- modificarea actului constitutiv
- restructurarea patrimoniului societății
- restructurarea participării la capitalul social a celorlalți asociați.
Care este procedura?
Păi, în primul rând trebuie avut în vedere faptul că, excluderea se pronunță prin hotărâre judecătorească la cererea societății sau a oricărui asociat. Când excluderea se cere de către un asociat, se vor cita societatea și asociatul pârât.
Ca urmare a excluderii, instanța judecătorească va dispune, prin aceeași hotărâre, și cu privire la structura participării la capitalul social a celorlalți asociați.
Hotărârea prin care instanța se pronunță asupra cererii de excludere este supusă numai apelului iar hotărârea definitivă de excludere se depune, în termen de 15 zile, la ORC pentru a fi înscrisă în registru, iar dispozitivul hotărârii se publică, la cererea societății, în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a.
Dacă vrei să afli mai multe despre cum decurge un proces civil, te invit să vizionezi videoclipul nostru publicat pe canalul de YouTube @TGZLegal: aici
- Cum arată situația în cazul asociatului?
Asociatul exclus răspunde de pierderi și are dreptul la beneficii până în ziua excluderii sale, însă nu va putea cere lichidarea lor până ce acestea nu sunt repartizate conform prevederilor actului constitutiv. Acesta nu are dreptul la o parte proporțională din patrimoniul social, ci numai la o sumă de bani care să reprezinte valoarea acesteia.
Totodată important să reții este și faptul că, asociatul exclus rămâne obligat față de terți pentru operațiunile făcute de societate, până în ziua rămânerii definitive a hotărârii de excludere. Dacă, în momentul excluderii, sunt operațiuni în curs de executare, asociatul este obligat să suporte consecințele și nu-și va putea retrage partea ce i se cuvine decât după terminarea acelor operațiuni.
Retragerea asociatului
În anumite cazuri, în cursul duratei societății cu răspundere limitată, asociații pot să își manifeste dorința de a părăsi societatea.
Retragerea din societate reprezintă, de fapt (și spre deosebire de excludere) ieșirea voluntară a unui asociat din societate, cu consecința încetării calității de asociat a acestuia. Ca urmare a retragerii, asociatul are anumite drepturi pentru părțile sale sociale.
Astfel, prin retragerea asociatului, societatea suferă o modificare față de situația inițială, dar ea își continuă existența. Condițiile în care, sau pentru care, un asociat se poate retrage le-am descris deja în prima parte așa că nu vom reveni asupra lor.
Care este procedura pentru retragerea asociatului?
Pe scurt, trebuie să ai în vedere faptul că, dreptul de retragere poate fi exercitat, în primele două cazuri enumerate mai sus, în termen de 30 de zile de la data publicării hotărârii adunării generale a asociaților în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a.
În schimb, pentru situația în care se ajunge în fața instanței de judecată, aceasta va dispune, prin aceeași hotărâre, și cu privire la structura participării la capitalul social a celorlalți asociați.
Drepturile asociatului retras, cuvenite pentru părțile sale sociale, se stabilesc prin acordul asociaților ori de un expert desemnat de aceștia sau, în caz de neînțelegere, de tribunal. Costurile de evaluare vor fi suportate de societate.
Situație specifică în cazul startup-urilor în IT/Tech
Nu voi intra prea mult în detaliu la acest punt pentru că deja articolul este destul de lung însă, vreau doar să atrag atenția asupra faptului că startup-urile din domeniul tech/IT sunt, de regulă, puțin mai diferite.
Mă refer aici la faptul că structura lor din cadrul actului constitutiv și al acordului asociațiilor încheiat separat pe lângă acesta care de regulă poartă denumirea de "Founders Agreement", în special la partea de retragere și excludere este tratat cu o mai mare atenție și sunt preluate, de regulă, scheme specifice reglementărilor americane.
Avem aici în vedere situații de "good leaver/bad leaver" de exemplu, procedura de "vesting" și/sau "reverse vesting", "cliff period" ș.a.m.d. Toate acestea sunt mecanisme specifice de protecție a tech startup-ului împotriva unor parteneri/founderi care nu se dovedesc a fi ceea ce au promis că sunt, ca să o punem așa direct, sau, mai simplu, care vor să plece înainte de termenul inițial convenit și asupra căruia toți partenerii au căzut de comun acord.
Aceste mecanisme sunt de regulă folosite în cadrul startup-urilor americane - de unde au și venit multe concepte de genul acesta. Neavând reglementări exprese pe această parte cum ar fi procedurile de ESOP (Employee Stock Option Plan) de exemplu, în România, din practică, doar acei avocați cum este și echipa TGZ Legal care s-au dezvoltat în acest mediu, știu să contureze cu exactitate astfel de proceduri, structuri și procese.
Concluzie
Excluderea sau retragerea unui asociat dintr-un SRL nu este doar o chestiune de voință, ci un proces reglementat strict de lege, cu implicații juridice și financiare importante.
Fie că vorbim despre protejarea intereselor societății sau despre drepturile unui asociat care dorește să se retragă, este esențial ca aceste proceduri să fie gestionate corect, cu atenție la detalii și cu sprijin juridic de specialitate.
Te confrunți cu o situație tensionată între asociați sau ai nevoie de clarificări privind drepturile tale într-un SRL? Echipa TGZ Legal îți oferă consultanță juridică specializată și soluții adaptate fiecărui caz.
Contactează-ne pentru o discuție confidențială - ai opțiunea de a efectua o programare direct din pagina principală a site-ului TGZ Legal.
***
Dacă ți-a plăcut ce ai citit până acum și consideri că este util să afle și alții, nu ține doar pentru tine. Haide să împărtășim împreună povestea mai departe!
Te invit așadar să dai un like & share printr-un simplu click mai jos, ca să ajungă blog-ul și la partenerii, prietenii, colegii și familia ta.
Totodată te invit să ne lași un comentariu prin care să ne spui cum ți s-a părut această ediție și ce ai vrea să analizăm în edițiile viitoare.
Îți mulțumesc!
Be Smart & Stay Safe!
TGZ Legal.